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中國證券投資基金業協會關于發布《政府和社會資本合作(PPP)項目資産證券化業務盡職調查工作細則》等系列自律規則的通知(中基協字〔2019〕292號)

529 2019年06月26日
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各相關單位:

爲進一步完善業務規則體系,規範和指導資産證券化業務的盡職調查工作,提高盡職調查工作質量,根據中國證監會《證券公司及基金管理公司子公司資産證券化業務管理規定》(以下簡稱《管理規定》)《證券公司及基金管理公司子公司資産證券化業務盡職調查工作指引》(以下簡稱《盡調指引》)《資産證券化業務風險控制指引》(以下簡稱《風控指引》)以及其他有關規定,中國證券投資基金業協會(以下簡稱“協會”)研究制定了《政府和社會資本合作(PPP)項目資産證券化業務盡職調查工作細則》等系列自律規則,經中國證監會同意及協會理事會審議通過,現予發布實施,請遵照執行。

一、此次發布淘宝彩票平台、企業應收賬款、融資租賃債權等三類基礎資産的盡職調查工作細則,後續按照“成熟一類制定一類”的原則制定、發布其他大類資産盡職調查工作細則。

二、本細則的規定是資産證券化業務盡職調查工作的最低要求,各相關機構可在此基礎上制定更爲細化、標准更高的制度。已登記私募基金管理人的私募基金産品投資標的涉及相關基礎資産的,其盡職調查工作參照本細則執行。

三、對資産證券化業務的盡職調查工作應滿足如下原則和標准:

(一)管理人應遵循全面性、審慎性、准確性原則開展資産證券化業務盡職調查工作;

(二)對業務參與人的盡職調查結論需支撐相關參與主體合法存續,具備相應業務資質,業務制度、風控制度健全,能夠持續穩定展業;

(三)对基础资产的尽职调查结论需确保基础资产符合法律法規规定,权属明确,可以产生独立、可预测、持续、稳定的现金流且可特定化;

(四)重點關注基礎資産涉及的交易合同,應確保其真實、合法、有效;同時,加強對現金流歸集賬戶的核查力度,確保專項計劃能夠建立相對封閉、獨立的基礎資産現金流歸集機制,保證現金流回款路徑清晰明確,切實防範專項計劃資産與其他資産混同以及被侵占、挪用等風險;

(五)通過充分的盡職調查工作,使專項計劃的設立滿足《管理規定》《盡調指引》《風控指引》以及各交易場所相關自律規則的要求。

四、管理人、原始權益人、資産服務機構、增信機構、托管人、資信評級機構、會計師事務所、律師事務所、資産評估機構、其他參與機構應嚴格履行盡職調查過程中相應的義務。原始權益人和除管理人以外的其他中介機構應按照合同約定,及時向管理人提供相關信息,並保證所提供信息真實、准確、完整。

五、管理人、原始權益人、資産服務機構、增信機構、托管人、資信評級機構、會計師事務所、律師事務所、資産評估機構、其他參與機構及其人員違反本細則、相關約定、承諾或者協會其他規定的,協會可采取口頭提示、約見談話等方式對其予以提醒。情節嚴重的,協會可相應采取談話提醒、書面警示、要求限期改正、公開譴責、暫停備案、取消會員資格等紀律處分;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,協會可相應采取談話提醒、書面警示、要求參加強制培訓、行業內譴責、認定爲不適當人選、暫停從業資格、取消從業資格等紀律處分。協會可視情況,將違規機構、人員移送監管機構處理。

各機構在執行本通知過程中發現的問題,請及時向協會報告(聯系郵箱:zczqh@amac.org.cn)。

附件1:《淘宝彩票平台資産證券化業務盡職調查工作細則》(見下文)

附件2:《企業應收賬款資産證券化業務盡職調查工作細則》

附件3:《融資租賃債權資産證券化業務盡職調查工作細則》

中國證券投資基金業協會

二〇一九年六月二十四日

政府和社會資本合作(PPP)項目資産證券化業務盡職調查工作細則

第一章 总则

第一条 为规范政府和社会资本合作(PPP)项目資産證券化业务的尽职调查工作,提高尽职调查工作质量,根据《证券公司及基金管理公司子公司資産證券化业务管理规定》、《证券公司及基金管理公司子公司資産證券化业务尽职调查工作指引》、《資産證券化业务风险控制指引》等相关规定,制定本细则。

第二条 以社会资本方(项目公司)作为原始权益人的PPP项目資産證券化业务,适用本细则。在《国家发展和改革委员会关于开展政府和社会资本合作的指导意见》(发改投资〔2014〕2724号)及《关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通知》(财金〔2014〕76号)发布以前已按照PPP模式实施并事先明确约定收益规则的项目以及其他PPP项目主要参与方,如融资提供方、承包商等,以与PPP项目相关的基础资产或基础资产现金流来源开展資産證券化业务,参照本细则执行。

本細則未作規定的,依照《證券公司及基金管理公司子公司資産證券化業務盡職調查工作指引》及各交易場所《政府和社會資本合作(PPP)項目資産支持證券挂牌條件確認指南》的有關規定執行。

第二章 对业务参与人的尽职调查

第三条 对社会资本方(项目公司)的尽职调查,应当包括但不限于以下内容:

(一)基本情況:社會資本方(項目公司)設立、存續情況;設立項目公司的,包括設立登記、股東認繳及實繳資本金、股權結構、控股股東和實際控制人,曆次增減資,組織架構、公司治理和內部控制情況等。

(二)主營業務情況及財務狀況:社會資本方(項目公司)所在行業的相關情況;行業競爭地位比較分析;最近三年各項主營業務情況、財務報表及主要財務指標分析、資本市場公開融資情況及曆史信用表現;主要債務情況、授信使用狀況及對外擔保情況;對于設立未滿三年的,提供自設立起的相關情況。

会计师事务所对社会资本方(项目公司)近三年财务报告出具的审计意见(成立未满三年的自公司设立起)。会计师事务所曾出具非标准审计意见的,管理人应当查阅社会资本方(项目公司)董事会(或者法律法規及公司章程规定的有权机构)关于非标准意见审计报告涉及事项处理情况的说明以及会计师事务所及注冊会计师关于非标准意见审计报告的补充意见。管理人应当分析相关事项对社会资本方(项目公司)生产经营的影响。

(三)持續經營能力及資信情況:社會資本方(項目公司)持續經營能力、最近三年是否有發生重大違約或虛假信息披露、是否有不良信用記錄、是否被有權部門認定爲失信被執行人、失信生産經營單位或者其他失信單位等。

(四)股東及股息分配情況:淘宝彩票平台公司股東以項目公司股權開展資産證券化業務的,還包括項目公司股東情況、項目公司股權股息的分配情況以及未分配利潤分配機制情況等。

盡調結論需支撐社會資本方(項目公司)滿足如下要求:

(一)生産經營符合法律、行政法規、社會資本方(項目公司)公司章程或者企業、事業單位內部規章文件的規定;

(二)內部控制制度健全;

(三)具有持續經營能力,無重大經營風險、財務風險和法律風險;

(四)最近三年未發生重大違約、虛假信息披露或者其他重大違法違規行爲;

(五)法律、行政法規和中國證監會規定的其他條件。

第四条 管理人应当核查底层基础资产现金流重要提供方的股权结构、实际控制人、涉诉情况以及最近三年的经营情况、财务状况、偿付能力和资信水平,对于设立未满三年的,提供自设立起的相关情况。

盡調結論應充分支撐現金流重要提供方具有較強的償付能力及償付意願。

本細則所稱底層基礎資産現金流重要提供方,指底層基礎資産現金流單一提供方按照約定未支付現金流金額占基礎資産未來現金流總額比例超過15%,或該單一提供方及其關聯方的未支付現金流金額合計占基礎資産未來現金流總額比例超過20%的現金流提供方。針對政府付費及可行性缺口補助模式下,政府作爲底層基礎資産現金流重要提供方的情況,不適用上述盡調要求。

第五条 对提供差额支付、保证担保、流动性支持等增信措施的增信主体的尽职调查包括但不限于:

(一)增信主體爲法人或其他組織的,管理人應當核查增信機構股權結構、實際控制人、與原始權益人的關聯關系情況、主營業務情況、最近三年的淨資産、資産負債率、淨資産收益率、流動比率、速動比率等主要財務指標,主要債務情況,授信使用情況及累計對外擔保余額及其占淨資産的比例;對于設立未滿三年的,提供自設立起的相關情況。管理人及律師事務所應當核查增信機構資信情況。增信機構屬融資性擔保機構的,管理人及律師事務所應當核實其業務資質以及是否滿足相關主管部門監管要求;同時,管理人應當核查融資性擔保機構的代償余額。

(二)增信主體爲自然人的,應當核查增信方資信狀況、代償能力、資産受限情況、對外擔保情況以及可能影響增信措施有效實現的其他信息。

(三)增信主體爲社會資本方(項目公司)控股股東或實際控制人的,還應當核查增信機構所擁有的除社會資本方(項目公司)股權外其他主要資産,該部分資産的權利限制及是否存在後續權利限制安排。

盡調結論應充分反映相關增信主體的資信水平及償付能力,確保其具備足夠的增信能力,並在觸發增信措施時能夠及時、有效履約。

第六条 提供抵押或质押担保的,管理人及律师事务所应当核查担保物的法律权属情况、相关主体提供抵质押担保的内部决议情况、账面价值和评估价值(如有)情况,已经担保的债务总余额以及抵押、质押顺序,担保物的评估、登记、保管情况,并了解担保物的抵押、质押登记的可操作性等情况。

盡調結論應充分支撐擔保物評估價值公允,存在順位抵押情況的應確保其他順位抵押權人的知情權,若觸發擔保增信措施,應確保擔保物可依法執行處置。

第三章 对基础资产的尽职调查

第七条 管理人及律师事务所应当核查PPP项目是否已按规定完成PPP项目实施方案评审以及必要的审批、核准或备案等相关手续,财政承受能力论证报告及物有所值评价报告情况(如有),PPP项目采购情况,社会资本方(项目公司)与政府方签订PPP项目合同的情况,PPP项目入库情况等。

在能源、交通運輸、水利、環境保護、市政工程等特定領域需要政府實施特許經營的,管理人及律師事務所應當核查項目公司是否已按規定完成特許經營項目實施方案審定,特許經營者與政府方簽訂特許經營協議的情況。

使用者付費模式和可行性缺口補助模式下,管理人及律師事務所應當核查項目公司是否取得收費許可文件,該收費許可是否仍處于有效期間;收費價格是否遵循政府定價或者政府指導價的浮動幅度內。

尽调结论应充分支撑PPP项目审批流程完整,核准手续健全,签署协议完善且真实有效,符合相关法律法規及政府其他有关规定。

第八条 管理人及律师事务所应当核查项目建设情况,包括项目建设进度、质量以及是否符合相关政策法规、PPP项目合同以及项目施工合同约定的标准和要求。针对涉及新建或存量项目改建、依据项目合同约定在项目建成并开始运营后才获得相关付费的PPP项目,应核查社会资本方(项目公司)项目建设或改建进度的情况,是否依法履行了基建程序,包括固定资产投资审批、规划、用地、建设、环评、消防、验收等;相应PPP项目是否已经按相关规定或合同约定经验收或政府方认可,并开始运营,有权按照规定或约定获得收益。

尽调结论应充分支撑PPP项目建设情况符合相关法律法規及合同约定,项目基建程序合规,PPP项目有权取得收益。

第九条 管理人及律师事务所应当核查PPP项目是否存在政府方违规提供担保,或政府方采用固定回报、回购安排、明股实债等方式进行变相债务融资等情形。

尽调结论应充分支撑PPP项目不存在现行政策、法律法規规定的关于地方政府违规融资的情况。

第十条 管理人及律师事务所应当核查基础资产(PPP项目资产或PPP项目收益权或PPP项目公司股权)及相关资产、相关资产收益权是否存在抵押、质押等权利负担。已经设有抵押、质押等权利负担且计划通过专项计划予以解除的,获得相关抵押权人、质押权人及其他相关担保权利人同意偿还相关融资,解除抵押、质押的情况。

社會資本方以淘宝彩票平台公司股權作爲基礎資産開展證券化,淘宝彩票平台公司股權股息分配來源于淘宝彩票平台收益或其他收益的,相關收益權是否存在被轉讓或被設定質押等權利負擔的情形。相關收益權已經設有質押等權利負擔且計劃通過專項計劃予以解除的,應核查相關解除措施如回購收益權、償還相關融資以及取得質押權人解除質押的同意等。

基礎資産對應的底層相關資産(如管道、設備、廠房、土地使用權等)是否存在抵押、質押等擔保權益或其他權利限制情況,以及相關權利負擔或限制是否可能導致底層相關資産被處置從而影響到社會資本方(項目公司)持續業務經營、現金流穩定和專項計劃投資者利益。

第十一条 管理人及律师事务所应当核查PPP项目合同、融资合同、项目公司股东协议或公司章程等相关文件是否存在对社会资本方(项目公司)转让基础资产(PPP项目资产或PPP项目收益权或PPP项目公司股权),抵押、质押基础资产及相关资产、相关资产收益权做出限制性约定的情形,或是否已满足解除限制的条件、获得相关方的同意等。

盡調結論應充分支撐基礎資産不得附帶抵押、質押等擔保負擔或者其他權利限制,或通過專項計劃相關安排,在原始權益人向專項計劃轉移基礎資産時能夠解除相關擔保負擔和其他權利限制。

第十二条 社会资本方(项目公司)以PPP项目资产作为基础资产开展证券化,应当核查PPP项目合同等是否明确约定了社会资本方(项目公司)拥有PPP项目资产的所有权或用益物权,该等资产是否可依法转让,若存在转让限制的,是否已通过协议安排解除。

盡調結論應充分支撐淘宝彩票平台資産權屬明確且依法可以轉讓。

第十三条 管理人及律师事务所应当核查PPP项目运营情况,包括已运营时间、项目维护、运营情况以及是否符合相关政策法规和PPP项目合同约定的标准和要求。社会资本方(项目公司)是否存在与政府方因PPP项目合同的重大违约、不可抗力因素影响项目持续建设运营,或导致付费机制重大调整等情形;是否存在因PPP项目合同或相关合同及其他重大纠纷而影响项目持续建设运营,或可能导致付费机制重大调整的协商、调解、仲裁或诉讼等情形。

尽调结论应充分支撑PPP项目运营建设情况符合相关法律法規规定及合同约定,且PPP项目可持续建设运营。

第十四条 管理人及律师事务所应当核查不同的付费模式下PPP项目合同、政府相关文件中约定的项目付费及收益情况:

(一)使用者付費模式下,包括但不限于使用者範圍、付費條件、付費標准、付費期間、影響付費的因素等。是否涉及付費調整及調整的條件、方法及程序。是否涉及新建競爭性項目或限制社會資本方(項目公司)超額利潤。

(二)政府付費模式下,采取可用性付費的,對可用性標准、付費標准、付費時間、不可用情形及扣減機制的約定;采取使用量付費的,對公共服務使用量計算標准、付費標准、付費時間、扣減機制的約定;采用績效付費的,對績效標准、績效考核機制、付費標准、付費時間、扣減機制的約定。是否涉及付費調整及調整的條件、方法及程序。

(三)可行性缺口補助模式下,除了對使用者付費機制作出的約定外,還應當包括政府給予的可行性缺口補助形式、數額、時間等約定。

盡調結論應充分支撐基礎資産現金流可特定化。

第十五条 管理人及律师事务所应当核查在政府付费模式下,政府付费纳入本级或本级以上政府财政预算、政府财政规划的情形;在可行性缺口补助模式下,可行性缺口补助涉及使用财政资金、政府投资资金的,纳入本级或本级以上政府财政预算、政府财政规划的情形。

盡調結論應充分支撐兩種付費模式下涉及使用財政資金的情況均已納入地方政府財政預算。

第十六条 政府付费模式和可行性缺口补助模式下,涉及地方政府支付安排的情况,管理人可适当核查当地政府最近三年财政收支及政府债务情况,核实财政资金安排的合规性和真实性,并根据获取的相关材料对地方政府支付能力进行分析。

第十七条 针对PPP项目实施中可能发生的下列事项,管理人及律师事务所应当分析PPP项目合同或其他相关合同约定的补救、处置方式:

(一)因運營成本上升、市場需求下降等因素造成現金流回收低于預期的風險分擔機制,以及補助機制等政府承諾和保障、購買保險等風險緩釋措施的安排。

(二)社會資本方(項目公司)在淘宝彩票平台建設、運營中發生重大違約及合同約定的補救、處置方式。如項目公司破産或資不抵債、未按項目合同約定完成融資、未在約定時間內完成建設或開始運營、未按照規定或約定的標准和要求提供産品或服務、違反合同約定的股權變更限制、未按合同約定爲淘宝彩票平台或相關資産購買保險等。

(三)政府方在淘宝彩票平台建設、運營中發生重大違約及合同約定的補救、處置方式。如未按合同約定付費或提供補助、未按約定完成項目審批、提供土地使用權、其他配套設施、防止不必要競爭性項目、自行決定征收征用或改變相關規定等。

(四)政治不可抗力事件及合同約定的補救、處置方式。如非因簽約政府方原因導致且不在其控制下的征收征用、法律變更、未獲審批等。

(五)自然不可抗力事件及合同約定的補救、處置方式。如地震、台風、洪水等自然災害,武裝沖突、騷亂、疫情等社會異常事件。

(六)政府方因淘宝彩票平台所提供的公共産品或服務已經不合適或者不再需要,或者會影響公共安全和公共利益而單方面決定接管、變更、終止項目及合同約定的補救、處置方式。

(七)其他影響淘宝彩票平台建設、運營以及社會資本方(項目公司)獲得投資回報的情形。

盡調結論應充分支撐淘宝彩票平台存在上述風險時,管理人可采取包括但不限于終止項目發行,爲專項計劃設置相應的風險緩釋條款以及其他可維護專項計劃資産安全的措施。

第十八条 以PPP项目公司股权作为基础资产开展证券化的,应当核查PPP项目公司股东协议、公司章程等对项目公司收益分配的来源、分配比例、时间、程序、影响因素的约定。

第十九条 以PPP项目收益权作为基础资产的,专项计划应当以PPP项目合同、政府相关文件为依据,综合评估PPP项目建设运营经济技术指标、付费模式和标准,参考相关历史数据或同类项目数据,测算PPP项目收益现金流。

使用者付費模式下,應當核查影響淘宝彩票平台收益現金流的各種因素,包括但不限于:使用者範圍和未來數量變化、收費標准及其可能的調整、未能及時足額收取費用的情況、新建競爭性項目或限制社會資本方(項目公司)超額利潤的情況等。

政府付費模式下,應當核查影響淘宝彩票平台收益現金流的各種因素,包括但不限于:淘宝彩票平台建設運營經濟技術標准是否滿足政府付費要求、付費標准及其可能的調整、未能及時足額收取費用的情況、績效監控及其可能扣減付費的情況等。

可行性缺口補助模式下,應當核查影響使用者付費和政府付費現金流的因素,以及可行性缺口補助的條件、形式和能形成持續現金流的補助等。

第二十条 以PPP项目资产、项目公司股权作为基础资产的,除按上述PPP项目收益权测算现金流外,应当由专业机构出具独立的资产评估报告,考虑项目资产的价值变化情况、项目公司股权股息分配的其他来源等。

第二十一条 管理人应当核查项目前期融资情况,包括提供融资的机构名称、融资金额、融资结构及融资交割情况等。

管理人應當核查淘宝彩票平台建設運營中是否存在尚未付清的融資負債、建設工程結算應付款或需要支付運營成本等情況,並分析上述負債償還或運營成本支付是否對淘宝彩票平台資産現金流歸集形成限制、是否可能導致現金流截留風險。

盡調結論應充分支撐基礎資産可以産生獨立、持續、穩定、可預測的現金流。

第二十二条 管理人及律师事务所应当核查是否存在PPP项目合同到期日早于资产支持证券的最晚到期日的情形。

第二十三条 以PPP项目资产、PPP项目收益权及PPP项目公司股权开展证券化,应当核查社会资本方(项目公司)在开展证券化业务后实际控制权是否变化,是否继续承担项目的持续维护、运营责任。若履行项目运营责任的主体发生变化应核查相关安排是否取得政府方认可。

盡調結論應充分支撐社會資本方(項目公司)在開展證券化業務後,不得影響基礎設施的穩定運營或公共服務供給的持續性和穩定性。

第二十四条 对账户安排的尽职调查包括收款账户信息、收款账户是否用于其他资金往来、付款人的付款方式等。

盡調結論應充分支撐專項計劃能夠建立相對封閉、獨立的基礎資産現金流歸集機制,保證現金流回款路徑清晰明確,切實防範專項計劃資産與其他資産混同以及被侵占、挪用等風險。

第四章 附则

第二十五条 管理人和律师事务所应当通过如下途径对相关主体违法失信情况进行核查:

(一)通過央行出具的《企業信用報告》、被執行人信息查詢系統、最高人民法院的“全國法院失信被執行人名單信息公布與查詢系統”等查詢相關主體資信情況;

(二)通過應急管理部政府網站、生態環境部政府網站、國家市場監督管理總局政府網站、國家發展改革委和財政部網站、“信用中國”網站和國家企業信用信息公示系統等查詢相關主體是否存在安全生産領域、環境保護領域、産品質量領域、財政性資金管理使用領域失信記錄;

(三)通過稅務機關門戶網站、“信用中國”網站和國家企業信用信息公示系統等查詢相關主體是否爲重大稅收違法案件當事人;

(四)其他可查詢相關主體違約失信情況的途徑。

第二十六条 已登记私募基金管理人的私募基金产品投资标的涉及PPP项目相关基础资产的,其尽职调查工作参照本细则执行。

第二十七条 本细则由中國證券投資基金業協會负责解释,并将根据业务发展情况不定期修订并发布更新版本。

第二十八条 本细则自发布之日起施行。

第二十九条 本细则所称“PPP项目资产支持证券”“PPP项目收益权”“PPP项目资产”“PPP项目公司股权”“政府和社会资本合作(Public-Private Partnerships,简称PPP)” “政府方”“社会资本方”“项目公司”“PPP项目合同”“使用者付费”“政府付费”“可行性缺口补助”“可用性付费”“使用量付费”“绩效付费”的含义与《上海证券交易所政府和社会资本合作(PPP)项目资产支持证券挂牌条件确认指南》《深圳证券交易所政府和社会资本合作(PPP)项目资产支持证券挂牌条件确认指南》《机构间私募产品报价与服务系统政府和社会资本合作(PPP)项目资产支持证券挂牌条件确认指南》中的含义相同。

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